Трудоустройство работника

• По какому договору устроить работника без выплаты отпускных, больничных и компенсационных?

Ответ эксперта

• Заключить с физическим лицом - не предпринимателем гражданско-правовой договор (ГПД) вместо трудового организации более выгодно, потому что:

  - вознаграждение по ГПД не облагается взносами в ФСС на ВНиМ (обязательные взносы на страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, уплачиваемые в ФСС);

  - вознаграждение по ГПД облагается взносами на страхование от несчастных случаев, только если это прямо предусмотрено ГПД (п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона № 212-ФЗ, п. 1 ст. 5 Закона № 125-ФЗ);

  - вознаграждение по ГПД можно выплатить подрядчику (исполнителю) один раз и только после того, как работы будут выполнены (услуги оказаны). Зарплату же нужно выплачивать каждые полмесяца независимо от результатов труда работника (ст. 136 ТК РФ);

  - на подрядчиков (исполнителей) по ГПД не распространяются гарантии, установленные ТК РФ. В частности, им не надо предоставлять отпуска (основные, учебные и т.д.), оплачивать больничные, платить детские пособия (по беременности и родам, по уходу за ребенком и т.п.) и доплачивать за работу в выходной или праздничный день, а также за сверхурочную работу.

  Но есть случаи, когда отношения организации с физическим лицом должны регулироваться именно трудовым договором. Вы обязаны заключить трудовой договор, если выполняется хотя бы одно из следующих условий (ст. 15 ТК РФ):

  1) работник принимается на работу по определенной должности или профессии (специальности), предусмотренной штатным расписанием Вашей организации;

  2) работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР) организации. Например, это работники офисов, производственных подразделений, магазинов и ресторанов, которые должны присутствовать на рабочем месте с 9.00 до 18.00;

  3) работник будет трудиться на рабочем месте, созданном вашей организацией (ст. 209 ТК РФ). Это, например, рабочие, которые работают на оборудовании, расположенном в цехах организации, или бухгалтер, который трудится в ее офисе.

  Трудовой договор также лучше заключить, если человек, с которым вы хотите заключить ГПД, настаивает на заключении именно трудового договора. Если работа, для выполнения которой вы его привлекаете, носит временный характер, то трудовой договор можно заключить на определенный срок (срочный).

  Необходимо отметить, что если проверка выявит, что организация неправомерно заключила с работником ГПД вместо трудового договора, то даже без обращения в суд:

  1) организации доначислят взносы в ФСС с суммы вознаграждения, выплаченной по ГПД, соответственно, придется уплатить и пени (Письмо Минтруда от 13.08.2014 № 17-3/В-383);

  2) наложат два штрафа (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ):

  - на организацию - в размере от 50 000 до 100 000 руб.;

  - на должностное лицо организации - в размере от 10 000 до 20 000 руб.

  Если же работник или трудовая инспекция (по его жалобе) обратится в суд, то суд может переквалифицировать ГПД в трудовой договор (ст. 19.1 ТК РФ, п. п. 8, 12 Постановления

  Пленума ВС от 17.03.2004 № 2). В этом случае работник может потребовать предоставления ему всех гарантий, предусмотренных ТК РФ, в т.ч. выплаты компенсации за задержку выплаты зарплаты (ст. 236 ТК РФ).